手淫までで終わった性犯罪は不同意性交等罪か不同意わいせつ罪か？指による挿入・未遂との違いを刑法から解説

性犯罪では、行為が「手で性器に触れるところまでだった」という場合に、不同意性交等罪と不同意わいせつ罪のどちらになるのか分かりにくいことがあります。2023年の刑法改正によって従来の強制わいせつ罪・強制性交等罪などが再編されたため、古い情報との混同にも注意が必要です。

現在の刑法では、罪名を分ける大きなポイントの一つが、実際にどのような性的行為が行われたのかです。単に「手を使ったかどうか」だけでは判断できません。

性器を手で外側から触る、手で刺激するという意味での手淫だけで終了した場合は、原則として完成した不同意性交等罪の「性交等」には当たらず、要件を満たせば不同意わいせつ罪が問題になります。一方、指を膣や肛門に挿入した場合は、刑法177条が定める「性交等」に含まれるため、不同意性交等罪が成立し得ます。

さらに、性交等を行おうとして実行に着手したものの途中で終わったケースでは、不同意性交等罪の未遂が問題になる可能性もあります。具体的な事件では行為の態様、経緯、意思、被害者の年齢などによって法的評価が変わるため、この記事では現行刑法の基本的な区別を整理します。

現在の刑法では「不同意わいせつ罪」と「不同意性交等罪」がある

2023年7月13日に施行された改正刑法によって、従来の強制わいせつ罪・準強制わいせつ罪は不同意わいせつ罪に、強制性交等罪・準強制性交等罪は不同意性交等罪に再編されました。法務省も、この改正について性犯罪の構成要件を改めたものと説明しています。[法務省・性犯罪関係の法改正Q＆A]

刑法176条の不同意わいせつ罪は、暴行・脅迫、アルコールや薬物、睡眠、恐怖・驚愕、社会的関係上の影響力などによって、相手が「同意しない意思を形成し、表明し、または全うすること」が困難な状態にさせたり、その状態に乗じたりして、わいせつな行為をした場合などに成立します。

これに対して刑法177条の不同意性交等罪は、基本となる不同意の状態については同様の考え方を用いながら、その状態で法律上の「性交等」を行った場合に成立します。[e-Gov法令検索・刑法176条、177条]

重要なのは「手淫」という言葉ではなく実際に何をしたか

「手淫」という言葉は日常語として意味が一定していません。自分自身を手で刺激する自慰を指す場合もあれば、相手の性器を手で刺激する行為を指して使われる場合もあります。

そのため刑法上、「手淫だったからこの罪」と機械的に決めることはできません。法律では、実際の身体接触がどのようなものだったのかを確認する必要があります。

例えば、相手の性器を衣服の上から触った、衣服の中に手を入れて性器を触った、性器を手で刺激したという行為と、指を膣や肛門へ挿入した行為では、刑法177条との関係が大きく異なります。

性器を手で触った・刺激しただけなら一般に不同意わいせつ罪が問題になる

相手の意思に反して性器を手で触ったり、手で性的に刺激したりしたものの、性交、肛門性交、口腔性交や、膣・肛門への指・物の挿入まで行われていないケースでは、通常は完成した不同意性交等罪の「性交等」には該当しません。

その行為が刑法176条の要件を満たす「わいせつな行為」であれば、不同意わいせつ罪が問題となります。不同意わいせつ罪の法定刑は、現在、6月以上10年以下の拘禁刑です。[e-Gov法令検索・刑法176条]

例えば、拒否している相手の身体を押さえ付けて性器を手で触り続けたというケースであれば、「挿入がなかったから犯罪にならない」ということにはなりません。具体的事情によって不同意わいせつ罪が成立し得ます。

指を膣や肛門に挿入した場合は不同意性交等罪になり得る

ここが非常に重要なポイントです。現在の刑法177条がいう「性交等」は、一般的な意味での性交だけを指しているわけではありません。

刑法177条は、性交、肛門性交、口腔性交に加えて、膣または肛門に、陰茎以外の身体の一部または物を挿入する行為も対象としています。したがって、手を使った行為でも、指を膣や肛門へ挿入した場合は不同意性交等罪の対象になり得ます。[e-Gov法令検索・刑法177条]

つまり「手を使った行為＝全部不同意わいせつ」という理解は正しくありません。外側から手で触る場合と、指を膣・肛門へ挿入する場合を区別する必要があります。

法律上の「性交等」を整理すると分かりやすい

この表は罪名を理解するための一般的な整理です。実際の事件では「不同意」の要件が成立しているか、故意が認められるか、未遂なのか既遂なのかといった点も個別に判断されます。

「性交するつもりだったが手淫の段階で終わった」場合は未遂もあり得る

さらに注意したいのが未遂罪です。刑法180条では、不同意わいせつ罪や不同意性交等罪などについて、未遂も処罰すると定めています。[e-Gov法令検索・刑法180条]

そのため、最終的に性交等が行われなかったからといって、必ず不同意わいせつ罪だけになるとは限りません。不同意性交等を行う意思があり、その犯罪の「実行の着手」に至っていたと認定されれば、不同意性交等未遂罪が成立する可能性があります。

例えば、不同意性交を行う目的で被害者を押さえ付け、衣服を脱がせるなど一連の行為を進めたものの、第三者が来たため性交等には至らなかった、といったケースでは、「どの段階で実行の着手が認められるか」が問題になります。単に性交を考えていたという内心だけではなく、実際の行為を具体的に検討する必要があります。

不同意性交等未遂と不同意わいせつ既遂が重なることもある

性交等に至らなかった事件では、途中で行われた性的接触がそれ自体としてわいせつ行為に当たる場合があります。その一方で、全体としては不同意性交等に向けた実行行為だったと評価される場合もあります。

このようなケースでは、不同意性交等未遂と不同意わいせつとの関係をどのように評価するかという刑法上の問題が生じます。単純に「最後に行われた行為だけを見て罪名を決める」とは限りません。

したがって「最終的に手で触ったところまでだった」という情報だけでは、特定の事件について罪名を断定するには情報が足りません。性交等を行う意思があったのか、どの段階まで行動したのか、なぜ中止したのかなども重要になります。

「嫌だった」だけで自動的に犯罪が成立するという規定でもない

不同意わいせつ罪・不同意性交等罪という名称から、「本人が同意していなければ、それだけで機械的に犯罪になる」と理解されることがありますが、条文はもう少し具体的です。

刑法176条・177条では、暴行・脅迫、心身の障害、アルコール・薬物、睡眠など意識が明瞭でない状態、同意しない意思を表明・全うする暇がない場合、恐怖・驚愕、虐待による心理的反応、経済的・社会的地位による不利益への不安などが規定されています。

法務省も、「嫌だ」と意思を表明したのに、押さえ付けられたり、予想に反してやめてもらえず恐怖を覚えたりして、その意思を全うできず性的行為をされた場合には、不同意わいせつ罪・不同意性交等罪が成立し得ると説明しています。[法務省・性犯罪関係の法改正Q＆A]

16歳未満では年齢に関する特別な規定にも注意

被害者が16歳未満の場合には、成人同士のケースと同じ考え方だけでは判断できません。2023年の改正では、いわゆる性交同意年齢に関する規定も変更されました。

現在の刑法176条3項・177条3項では、16歳未満の者へのわいせつ行為・性交等について規定が設けられています。ただし、被害者が13歳以上16歳未満の場合には、行為者が被害者より5歳以上年長であることが条件となっています。[法務省・性交同意年齢に関する説明]

また、親など18歳未満の者を現に監護する立場を利用した行為については、監護者わいせつ罪・監護者性交等罪が問題になる場合もあります。したがって被害者の年齢や行為者との関係も罪名を判断する重要な要素です。

2023年7月13日より前の事件では適用される法律が異なることがある

不同意わいせつ罪と不同意性交等罪という現在の制度は、2023年7月13日に施行された改正によるものです。それ以前に起きた行為については、行為時の法律との関係を確認する必要があります。

刑事法では、後から制定された重い処罰規定を過去の行為へ自由にさかのぼって適用することはできません。そのため、ニュースや過去の判例を調べる際には、事件がいつ発生したものなのかを確認することが重要です。

法務省の犯罪白書でも、2023年の改正によって強制わいせつ・準強制わいせつ、強制性交等・準強制性交等がそれぞれ統合され、不同意わいせつ罪・不同意性交等罪になったことが説明されています。[法務省・令和7年版犯罪白書]

具体例で見る不同意わいせつと不同意性交等の違い

例として、拒否している人を押さえ付け、その人の性器を手で外側から触ったところで行為が終わったケースを考えます。この場合、他の成立要件も満たしているなら、完成した犯罪としては不同意わいせつ罪が中心的に問題になります。

別の例として、同じ状況で指を膣へ挿入した場合を考えます。刑法177条は膣への身体の一部の挿入を「性交等」の対象としているため、不同意性交等罪が成立し得ます。

さらに、不同意性交を行おうとして行動を開始したものの、相手が逃げたり第三者に制止されたりして、最終的には手で触った段階で終わった場合には、不同意性交等未遂の成否まで検討する必要があります。

罪名は被害の深刻さの「ランキング」ではない

不同意わいせつ罪と不同意性交等罪の区別を見ると、「わいせつなら軽い行為、性交なら重大な行為」という単純な序列として理解されることがあります。しかし、被害者が受ける精神的・身体的被害は行為の名称だけでは測れません。

不同意わいせつ罪にも6月以上10年以下の拘禁刑という重い法定刑が設定されています。また、行為によって被害者を負傷させた場合には、不同意わいせつ等致死傷罪など別の重い犯罪が問題になることがあります。

刑事裁判では、行為の具体的内容、継続時間、暴行・脅迫の程度、被害結果、被告人と被害者の関係などを含めて判断されます。「挿入がなかった」という一点だけで事件が軽微になるわけではありません。

まとめ：外側からの手淫なら不同意わいせつ、指の挿入や性交等の未遂なら評価が変わる

現行刑法を基準に整理すると、相手の性器を手で外側から触ったり刺激したりしたところまでで終了し、刑法177条が定める「性交等」が行われていない場合は、要件を満たせば基本的には不同意わいせつ罪が問題になります。

しかし「手を使った」という点だけで不同意わいせつ罪になるわけではありません。指を膣または肛門へ挿入した場合は、それ自体が刑法177条の対象となり、不同意性交等罪が成立し得ます。

また、性交等には実際には至らなかったとしても、不同意性交等を行う目的で犯罪の実行に着手していたと認められる場合には、刑法180条による不同意性交等未遂罪が問題になる可能性があります。

したがって、「手淫までだったから必ず不同意わいせつ」「挿入していないから不同意性交等罪は絶対に成立しない」と一律には判断できません。具体的な事件については、外部から触っただけなのか、指などの挿入があったのか、性交等に向けた実行行為がどこまで進んでいたのか、被害者の年齢や同意をめぐる状況はどうだったのかを確認したうえで、現行刑法に照らして判断する必要があります。